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專利基礎(chǔ)之,現(xiàn)有技術(shù)的范圍

發(fā)布時間:2024-08-12 來源:精金石知識產(chǎn)權(quán) 閱讀量:81

專利新創(chuàng)性評價中,需要通過與現(xiàn)有技術(shù)的對比來進(jìn)行分析,比如創(chuàng)造性分析三步法中第一步就是確認(rèn)最接近的現(xiàn)有技術(shù)。好的專利申請?jiān)谧珜懼芯涂梢酝ㄟ^種種方式規(guī)避這些現(xiàn)有技術(shù)的影響,給申請人提供更加有效的建議,這也是代理人的工作內(nèi)容之一。此外,明確現(xiàn)有技術(shù)的范圍對于欲申報專利的項(xiàng)目規(guī)劃也可能產(chǎn)生影響,盡可能多地對比現(xiàn)有技術(shù),可以使研發(fā)方向更有利于后期的專利申報工作。不管是哪個方面,對現(xiàn)有技術(shù)范圍的理解都是基礎(chǔ)中的基礎(chǔ)。


本篇主要從三個要點(diǎn)簡要介紹現(xiàn)有技術(shù)范圍,分別是:專利審查指南中的規(guī)定、常規(guī)概念中的現(xiàn)有技術(shù)、容易被忽略的現(xiàn)有技術(shù)(劃重點(diǎn))



專利審查指南中的規(guī)定


專利審查指南指出:


“根據(jù)專利法第二十二條第五款的規(guī)定,現(xiàn)有技術(shù)是指申請日以前在國內(nèi)外為公眾所知的技術(shù)。現(xiàn)有技術(shù)包括在申請日(有優(yōu)先權(quán)的,指優(yōu)先權(quán)日)以前在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表在國內(nèi)外公開使用或者以其他方式為公眾所知的技術(shù)。

現(xiàn)有技術(shù)應(yīng)當(dāng)是在申請日以前公眾能夠得知的技術(shù)內(nèi)容。換句話說,現(xiàn)有技術(shù)應(yīng)當(dāng)在申請日以前處于能夠?yàn)楣姭@得的狀態(tài),并包含有能夠使公眾從中得知實(shí)質(zhì)性技術(shù)知識的內(nèi)容。


應(yīng)當(dāng)注意,處于保密狀態(tài)的技術(shù)內(nèi)容不屬于現(xiàn)有技術(shù)。所謂保密狀態(tài),不僅包括受保密規(guī)定或者協(xié)議約束的情形,還包括社會觀念或者商業(yè)習(xí)慣上被認(rèn)為應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保密義務(wù)的情形,即默契保密的情形。


然而,如果負(fù)有保密義務(wù)的人違反規(guī)定、協(xié)議或者默契泄露秘密,導(dǎo)致技術(shù)內(nèi)容公開,使公眾能夠得知這些技術(shù),這些技術(shù)也就構(gòu)成了現(xiàn)有技術(shù)的一部分?!?/span>



總的來說,以上規(guī)定的范圍包括時間范圍和公開方式兩個要素。

比較容易理解的是時間范圍,即認(rèn)定為現(xiàn)有技術(shù)的時間界限-申請日以前(或優(yōu)先權(quán)日,下文均以申請日指代),這里需要提醒的是對于“以前”的認(rèn)定,我們一般以技術(shù)內(nèi)容公開當(dāng)天作為對比時間,且如果技術(shù)內(nèi)容的公開日期是申請日當(dāng)天,其不能被認(rèn)定為現(xiàn)有技術(shù)。此外,對于技術(shù)內(nèi)容公開的日期只寫明年月或者年份的,以所寫月份的最后一日或者所寫年份的12月31日為公開日,這種需要確認(rèn)的公開日期更多地出現(xiàn)在出版物中。

而對于公開方式,其實(shí)際上是一個較大的范圍,同時也包括了本文后續(xù)所闡述的“常規(guī)概念中的現(xiàn)有技術(shù)”和“容易被忽略的現(xiàn)有技術(shù)”。根據(jù)審查指南可以知曉,現(xiàn)有技術(shù)的公開方式并不受限,不管是公開地區(qū)(國內(nèi)外),還是公開形式(出版物、公開使用、其他方式),抑或是公開動機(jī)(主動公開、被動泄密),只要是能為公眾得知,皆為可認(rèn)定的公開方式。這樣大的認(rèn)定范圍,也就容易導(dǎo)致我們對現(xiàn)有技術(shù)范圍的理解存在一定的主觀限制,這也是本文想要說明的一個問題。

常規(guī)概念中的現(xiàn)有技術(shù)

較被認(rèn)可的現(xiàn)有技術(shù)一般包括:專利文獻(xiàn)、期刊論文、學(xué)術(shù)論文、學(xué)術(shù)會議、教材、工具書等存在較高權(quán)威性的技術(shù)內(nèi)容。

這里的“常規(guī)概念”實(shí)際上指一般申請人的理解,在代理人溝通的過程中,經(jīng)常會出現(xiàn)一個場景:申請人認(rèn)為一個現(xiàn)有技術(shù)文件并未經(jīng)過嚴(yán)格驗(yàn)證,因此并不能作為現(xiàn)有技術(shù)進(jìn)行比較。這種觀點(diǎn)在專利審查中是不能被認(rèn)可的,特別是在創(chuàng)造性審查中,現(xiàn)有技術(shù)的一個作用是啟示作用,并不是說明確的驗(yàn)證才有啟示,而是技術(shù)人員根據(jù)啟示能夠完成驗(yàn)證就會被認(rèn)定為現(xiàn)有技術(shù)存在啟示,因此,僅僅認(rèn)為現(xiàn)有技術(shù)是常規(guī)概念里認(rèn)知的范圍顯然是不夠準(zhǔn)確的。

容易被忽略的現(xiàn)有技術(shù)

本部分通過示例列舉幾種容易被忽略的現(xiàn)有技術(shù)形式,實(shí)際上根據(jù)對審查指南的理解,現(xiàn)有技術(shù)范圍并不局限于這些示例。
(1)社交軟件公開內(nèi)容
包括但不限于:微信、QQ、微博、小紅書、其他社交軟件。
如微信平臺的公眾號中,很多都是涉及到技術(shù)內(nèi)容的分享的,這些內(nèi)容是公眾可以得知的,因此只要是涉及到技術(shù)內(nèi)容的,都可能被認(rèn)定為現(xiàn)有技術(shù)。如收到的審查意見通知書中就以微信公眾號文章作為對比文件:

另一個不常見的示例如小紅書APP,其內(nèi)容中也包括大量技術(shù)分享內(nèi)容,這些內(nèi)容同樣能夠形成現(xiàn)有技術(shù),示例如該APP上的一篇筆記內(nèi)容如下:

(轉(zhuǎn)載已獲授權(quán))


顯然,如果是一篇以“WB圖背景處理方法”為主題的專利申請,如果技術(shù)存在相關(guān),這篇筆記就可能對申請的創(chuàng)造性產(chǎn)生影響。
(2)視頻平臺公開內(nèi)容
包括但不限于:抖音、bilibili、快手、其他視頻學(xué)習(xí)平臺。

信息爆炸時代,短視頻成為了很多人知識的來源,同時各視頻學(xué)習(xí)平臺的崛起也使公眾獲得知識的途徑更加廣泛?;诂F(xiàn)有技術(shù)的特點(diǎn),這些視頻內(nèi)容實(shí)際上都是為公眾得知,因此應(yīng)當(dāng)被認(rèn)為是現(xiàn)有技術(shù)的一部分。特別是各大學(xué)習(xí)平臺公開的內(nèi)容,其專業(yè)性較強(qiáng),隨著數(shù)據(jù)量的增加,未來也有可能成為對比文件的主要形式之一。
(3)普通網(wǎng)站公開內(nèi)容
包括但不限于使用搜索引擎搜索到的網(wǎng)站。

最常見的如通過百度、谷歌等搜索到的國內(nèi)外網(wǎng)站,這些網(wǎng)站上披露的技術(shù)相關(guān)內(nèi)容,同樣可以被認(rèn)定為現(xiàn)有技術(shù)。

特別需要提醒的是百度的一些搜索結(jié)果中可能出現(xiàn)問答形式的公開內(nèi)容,即便是這些問答中的答案并不符合一些專業(yè)上的邏輯,但其仍然可能被認(rèn)定為現(xiàn)有技術(shù),這種認(rèn)定有時可能是申請人所無法理解的,但考慮到審查的局限性,也屬于正常情況,可以通過在后期答復(fù)中進(jìn)行陳述來解決,如果能夠通過證據(jù)指出這些答案的不合理的之處,也可以解決它們帶來的啟示問題。
(4)政府部門公開的備案信息
包括但不限于:藥監(jiān)局備案。

如化妝品的專利申請中,經(jīng)常遇到備案信息作為對比文件的情況,這些備案信息中往往包括成分組成信息,這對于部分以配方作為主要保護(hù)內(nèi)容的專利申請,在技術(shù)啟示上就會起到重要作用,如:

由以上可知,對現(xiàn)有技術(shù)的理解應(yīng)該是一個廣義的理解,而非狹義的理解,對現(xiàn)有技術(shù)進(jìn)行廣泛地檢索,針對性解決問題,才能盡量規(guī)避后續(xù)審查過程中出現(xiàn)的技術(shù)啟示,更有利于專利申請的授權(quán)。

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