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警惕利用“雙胞胎”專利策略,規(guī)避禁止一案兩請獲得專利延遲期限補償?shù)囊?guī)定

發(fā)布時間:2024-02-29 來源:精金石知識產(chǎn)權(quán) 閱讀量:127

專利權(quán)獲得期限補償?shù)那疤釛l件為:

發(fā)明專利申請日起滿四年,且自實質(zhì)審查請求之日起滿三年后授權(quán),以其中的較晚的期限為準(zhǔn)。

可簡單理解為:專利提交后,超過了4年獲得授權(quán),即可考慮申請延長專利權(quán)保護期。在專利申請日20年之后,增加額外的保護時間。

授權(quán)沒有晚于申請日4年,任何原因的延遲均不能獲得期限補償。

其中,一案兩請的發(fā)明專利,審查指南中做了特別規(guī)定,不給予專利延遲期限補償:

“同一申請人同日對同樣的發(fā)明創(chuàng)造既申請實用新型專利又申請發(fā)明專利,依照專利法實施細(xì)則第四十七條第四款的規(guī)定取得發(fā)明專利權(quán)的,該發(fā)明專利權(quán)的期限不適用專利法第四十二條第二款的規(guī)定。”     

通俗解釋,就是:

一案兩請的發(fā)明專利,任何原因均不能獲得期限補償。

因此機械領(lǐng)域的發(fā)明專利,要保留延期補償?shù)目赡苄?/span>

切勿一案兩請。

以上規(guī)定中,涉及到的2個法律依據(jù)的內(nèi)容為:

專利法實施細(xì)則第四十七條:

第四十七條 兩個以上的申請人同日(指申請日;有優(yōu)先權(quán)的,指優(yōu)先權(quán)日)分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的,應(yīng)當(dāng)在收到國務(wù)院專利行政部門的通知后自行協(xié)商確定申請人。

同一申請人在同日(指申請日)對同樣的發(fā)明創(chuàng)造既申請實用新型專利又申請發(fā)明專利的,應(yīng)當(dāng)在申請時分別說明對同樣的發(fā)明創(chuàng)造已申請了另一專利;未作說明的,依照專利法第九條第一款關(guān)于同樣的發(fā)明創(chuàng)造只能授予一項專利權(quán)的規(guī)定處理。

國務(wù)院專利行政部門公告授予實用新型專利權(quán),應(yīng)當(dāng)公告申請人已依照本條第二款的規(guī)定同時申請了發(fā)明專利的說明。

(第四款)發(fā)明專利申請經(jīng)審查沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由,國務(wù)院專利行政部門應(yīng)當(dāng)通知申請人在規(guī)定期限內(nèi)聲明放棄實用新型專利權(quán)。申請人聲明放棄的,國務(wù)院專利行政部門應(yīng)當(dāng)作出授予發(fā)明專利權(quán)的決定,并在公告授予發(fā)明專利權(quán)時一并公告申請人放棄實用新型專利權(quán)聲明。申請人不同意放棄的,國務(wù)院專利行政部門應(yīng)當(dāng)駁回該發(fā)明專利申請;申請人期滿未答復(fù)的,視為撤回該發(fā)明專利申請。

實用新型專利權(quán)自公告授予發(fā)明專利權(quán)之日起終止。

專利法第四十二條:

第四十二條 發(fā)明專利權(quán)的期限為二十年,實用新型專利權(quán)的期限為十年,外觀設(shè)計專利權(quán)的期限為十五年,均自申請日起計算。   

(第二款)自發(fā)明專利申請日起滿四年,且自實質(zhì)審查請求之日起滿三年后授予發(fā)明專利權(quán)的,國務(wù)院專利行政部門應(yīng)專利權(quán)人的請求,就發(fā)明專利在授權(quán)過程中的不合理延遲給予專利權(quán)期限補償,但由申請人引起的不合理延遲除外。

為補償新藥上市審評審批占用的時間,對在中國獲得上市許可的新藥相關(guān)發(fā)明專利,國務(wù)院專利行政部門應(yīng)專利權(quán)人的請求給予專利權(quán)期限補償。補償期限不超過五年,新藥批準(zhǔn)上市后總有效專利權(quán)期限不超過十四年。          

那么有沒有可能,同一個發(fā)明創(chuàng)造既能獲得發(fā)明專利延期補償,又獲得實用新型的保護呢?

理論上不可能,但實踐中有可能。

假如,存在以下情況:

1、實用新型和發(fā)明在同一天遞交,即申請日相同

2、這2件專利的說明書完全相同,僅權(quán)利要求書有所區(qū)別

3、權(quán)利要求的區(qū)別微乎其微,無限接近于完全相同,類似于“雙胞胎”。

同日遞交的專利申請,構(gòu)成抵觸申請,只要沒有新穎性問題,即可獲得授權(quán)。然而,

對于技術(shù)方案的新穎性的認(rèn)定,審查實踐中存在著模糊空間,可能存在看似具備新穎性,但實際保護范圍完全相同的情況。

從而,同一個技術(shù)方案可能會獲得發(fā)生實質(zhì)的雙重授權(quán),即同時擁有了實用新型專利權(quán)保護和發(fā)明專利權(quán)的保護。    

結(jié)合專利侵權(quán)認(rèn)定的同等原則、故意規(guī)避原則等,申請人可能擁有了長短期結(jié)合的維權(quán)工具組合,從而更加靈活的發(fā)起專利攻擊:

1、發(fā)明專利審查期間,可以利用授權(quán)的實用新型發(fā)起侵權(quán)攻擊

2、超過10年,可以利用授權(quán)的發(fā)明專利作為維權(quán)武器,攻擊競爭對手

3、超過20年,在期限補償?shù)臅r間內(nèi),發(fā)明專利仍然有效,具備威懾力。

市場銷量大或者利潤率高的產(chǎn)品,在專利權(quán)保護的末期,往往是銷量最高、利潤最大的時間。

這時,1個月的時間就可能使得企業(yè)多獲得少則千萬,多則上億的利潤。

因此,一旦發(fā)生了以上的可能,對企業(yè)的利益影響是顯著的。


案例解析

以國內(nèi)聞名的朗科U盤專利ZL99117225.6為例。

其被無效宣告過17次而不敗,常年收取索尼、金士頓、Sandisk等大戶的專利許可費。

每年坐收的專利許可費高達3600萬人民幣。

如果能獲得1年的專利期限補償,就多掙了3千多萬。

由于存在這種可能性,在利益的驅(qū)使下,可能會有部分申請人人為操作,采取以上的“雙胞胎”申請策略,不合法的實現(xiàn)過度的專利保護,從而損害公眾的利益。

如何阻止這種策略呢?

就目前的專利審查現(xiàn)狀,國知局關(guān)于非正常申請的規(guī)定,也可能會抑制此類的現(xiàn)象的發(fā)生,具體的效果有待于實踐驗證。

當(dāng)然,社會上也一直存在著一種聲音,就是取消國內(nèi)的實用新型審查制度。如果有一天真的如此,那么“一案兩請”這個詞,也將停留在中國專利歷史的長河了。


供稿部門:精金石\總經(jīng)辦

作者:風(fēng)清漾

編輯排版:顧云愷


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